AANDELEN ZONDER NOMINALE WAARDE
Enkele kwesties uit de dagelijkse praktijk
Het fenomeen aandelen zonder nominale waarde roept soms vragen op. Kennelijk is het niet voor iedereen duidelijk wat je bijvoorbeeld wel en niet in de statuten moet opnemen. Recent zijn enkele vragen in het kader van Boek 2 Burgerlijk Wetboek van St. Maarten gerezen en door mij bestudeerd, maar de analyse hieronder is ook van toepassing op de andere Nederlands Caribische jurisdicties. En dat geldt in beginsel ook voor het nieuwe Boek 2 BW van Suriname, dat nog in werking zal treden. In dat wetboek is wat vennootschappen betreft alleen de naamloze vennootschap (NV) …
Read the rest »
BESTUREN EN BESLUITVORMING
Zorgvuldigheid van groot belang
De rechterlijke toetsing van de wijze waarop het bestuur van een rechtspersoon zijn taak uitoefent draagt een sterk casuïstisch karakter. Daarom wordt hierna een toetsingskader in bredere zin geschetst om een idee te geven van hetgeen in dit verband relevant is. Er wordt uitgegaan van bestuursbesluiten die de rechter toetst in het kader van de vraag of een bestuurder van een rechtspersoon persoonlijk aansprakelijk is.
De rechter zal zoveel mogelijk willen vermijden op de stoel van het bestuur te gaan zitten als hem een besluit ter toetsing wordt voorgelegd. Een rechter is geen bestuurder met de …
Read the rest »
EEN INFORMELE BESTUURSSTRUCTUUR
Hoe te oordelen over het handelen van de feitelijk bestuurder?
Om als statutair bestuurder te worden aangemerkt moet een persoon in overeenstemming met de wet en de statuten van de betrokken rechtspersoon zijn benoemd. Niet voldoende is dat de betrokken persoon en/of anderen ervan zijn uitgegaan dat hij statutair bestuurder was en feitelijk heeft gefunctioneerd als ware hij statutair bestuurder. In de in Nederlandse zaak Forexx Company (Rb Limburg 30 mei 2018, ECLI:NL:RBLIM:2018:4923) is de gedaagde partij op basis van een arbeidsovereenkomst per 1 januari 2010 in dienst getreden van de vennootschap in de functie van algemeen directeur, belast met …
Read the rest »
NIEUW BOEK CARIBISCH RECHTSPERSONENRECHT
Kort begrip van het Nederlands Caribisch Rechtspersonenrecht
.
.
Het rechtspersonenrecht in de Caribische delen van het Koninkrijk der Nederlanden heeft de afgelopen jaren een belangrijke ontwikkeling doorgemaakt. Dat geldt in het bijzonder voor Curaçao en Sint Maarten, die sinds 10 oktober 2010 de status van autonoom land binnen het Koninkrijk hebben. In beide landen is bijvoorbeeld een volwaardig enquêterecht ingevoerd, dat direct tot bloei is gekomen. In Aruba staat de invoering …
Read the rest »
AANDEELHOUDERSAANSPRAKELIJKHEID
De aandeelhouder als schaduwbestuurder
Niet alleen bestuurders en commissarissen van een vennootschap kunnen persoonlijk aansprakelijk zijn voor hun doen en laten, maar een aandeelhouder onder omstandigheden evenzeer.
Uitgegaan wordt van het recht van Curaçao, maar wat hierna volgt geldt evenzeer in St. Maarten en de BES-eilanden, en (deels formeel en deels materieel) ook in Aruba. Hier staat de (mogelijke) aansprakelijkheid op grond van het Burgerlijk Wetboek (BW) centraal. Dit betreft zowel de aansprakelijkheid uit hoofde van onrechtmatige daad (art. 6:162 BW) als de aansprakelijkheid zoals die in het rechtspersonenrecht is geregeld.
Een meerderheidsaandeelhouder heeft verschillende mogelijkheden om zijn zin te …
Read the rest »
DE COMMISSARIS
Een kritische ‘baywatcher’ in rechtspersonenland
Der Alte, Der Kommissar en Witse hebben met commissarissen bij rechtspersonen gemeen dat ze kritisch onderzoek (moeten) doen naar feiten en naar de oorzaken van misstanden, en vooral moeten blijven doorvragen.
Een rechtspersoon kan een raad van commissarissen (RvC) hebben. In sommige gevallen, denk aan onder toezicht van de Centrale Bank staande financiële instellingen, is een RvC zelfs verplicht. Er bestaat niet zoiets als ‘de’ commissaris: ze zijn er in alle soorten en maten.
De belangrijkste taak van een commissaris (in Aruba, Curaçao, St. Maarten en de BES-eilanden) is het houden van toezicht op het bestuur. Daarnaast …
Read the rest »
THE SELLING OF SHARES BY A CURACAO COMPANY
Answers to foreign counsel queries
A Curaçao company (NV or BV) may have assets, both local and foreign. Not seldom such a company wants to sell all or a portion of its assets. If foreign assets or a foreign buyer is involved, foreign counsel always asks questions about the laws of Curaçao. Several of those questions will be dealt with here. Let’s assume that a Curaçao company wants to sell its shares in a Dutch BV.
The Curaçao NV or BV may sell some or all of its shares in the Dutch BV. It is customary that board minutes or …
Read the rest »
OVERZICHT PRIVAATRECHTELIJKE RECHTSPERSONEN
Aruba, Curaçao, St. Maarten en de BES-eilanden
Aruba
Aruba kent de naamloze vennootschap (NV), de Aruba Vrijgestelde Vennootschap (AVV), de Vennootschap met Beperkte Aansprakelijkheid (VBA), de vereniging, de coöperatieve vereniging, de onderlinge waarborgmaatschappij en de stichting. De NV is geregeld in het Wetboek van Koophandel van Aruba en daarin is sedert 1 juli 1988 ook de AVV geregeld. Op 1 januari 2009 is de VBA geïntroduceerd met het van kracht worden van een gelijknamige landsverordening. Bij de VBA is het mogelijk om te kiezen voor een monistisch (one tier) of dualistisch (two tier) bestuursmodel.
De vereniging is geregeld in de …
Read the rest »
BESTUURDERSAANSPRAKELIJKHEID
Symposium Sint Maarten 1 december 2015
Het Ministerie van Justitie te Sint Maarten en de Orde van Advocaten te Sint Maarten hebben op 1 december 2015 een symposium over Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek van Sint Maarten georganiseerd.
De sprekers waren prof.mr. Peter van Schilfgaarde, prof.mr. Gerard van Solinge, mr. Jeroen Eichhorn en ikzelf. Mijn bijdrage ging over bestuurdersaansprakelijkheid. De tekst van mijn bijdrage is hier te vinden. Wat ik over het recht van St. Maarten te melden heb geldt ook voor Aruba, Curacao en de BES-eilanden.
Karel Frielink
(3 december 2015)
.
HET BESTUUR VAN EEN RECHTSPERSOON
Het belang van de rechtspersoon moet worden gediend
De taakvervulling door een bestuurder van een (privaatrechtelijke) rechtspersoon is niet vrijblijvend. Op de bestuurder rust een inspanningsverplichting. In artikel 2:8 lid 3 van het Burgerlijk Wetboek (van Curaçao, St. Maarten en de BES-eilanden) is een belangrijke norm voor die taakvervulling vastgelegd:
Bij de vervulling van zijn taak richt het bestuur zich naar het belang van de rechtspersoon en, voor zover daarvan sprake is, de met deze verbonden onderneming.
Die norm geldt overigens ook in Aruba.
Er bestaat natuurlijk niet zoiets als ‘het’ belang van de rechtspersoon. Er is bijna altijd sprake van …
Read the rest »
SHAREHOLDER APPROVAL REQUIRED FOR SELLING ALL ASSETS
In particular circumstances this rule may be set aside
Generally speaking, the management board of a company (NV or BV) is not entitled to sell the company’s business or a substantial part thereof, without the approval of the shareholders’ meeting. The Enterprise Chamber of the Court of Appeal in Amsterdam confirmed this in its decision of 27 February 2014 (ECLI:NL:GHAMS:2014:597; JOR 2014, 160). According to the Court, (the managing board of) a legal entity that intends selling all shares in its subsidiaries must observe the requirements for adopting a resolution to liquidate that entity.
According to Section 2:7(2) of the Civil …
Read the rest »
NO DERIVATIVE ACTION IN CURACAO
A claim based on tort is possible though
Curaçao corporate law does not provide for any derivative suit mechanism (and neither do the laws of Aruba, St. Maarten and the BES-islands). This matter was first decided in the cases of Poot v. ABP, Hoge Raad (Dutch Supreme Court) 2 December 1994, NJ 1995, 288, and Constance et al. v. Noro et al., Gemeenschappelijk Hof van Justitie van de Nederlandse Antillen en Aruba (Joint Court of Appeal of the Netherlands Antilles and Aruba) 13 December 1994, SJD 1994, 498.
However, a shareholder suffering derivative damage may commence proceedings against, for instance, …
Read the rest »